- 郭玉军;
近年我国法院审理的涉外民商事案件数量呈逐年增长趋势,法院适用外国法的案件也有所增加。关于外国法的查明,司法实践中已暴露出了一些亟需解决的问题,我国有关外国法查明与适用的制度亟需完善。我国在查明义务上应明确采取法官与当事人查明相结合的方式,明确规定当事人未主张适用外国法时,法官也有义务按照冲突规则的指定适用外国法。现阶段可考虑区别不同性质的案件以及不同法域的法律,采取不同的查明方式。对于外国法的解释,应该依照该外国法加以解释。对于外国法无法查明的判断应该施以合理期限的限制或充分努力的限制,并规定在无法查明时适用法院地法。
2007年02期 v.7 1-19页 [查看摘要][在线阅读][下载 749K] [阅读次数：0 ] |[引用频次：55 ] |[网刊下载次数：0 ] |[下载次数：2631 ] - 徐伟功;黄鹏;
美国区际民事案件移送制度作为规制联邦法院之间管辖权冲突的方法,实质上是不同法域法院之间民事案件的转移。在美国,区际民事案件移送制度的基本作用是:有利于区际司法协助;一定程度上可以缓和管辖权冲突问题和避免当事人的挑选法院行为;有助于保证司法公正,保护当事人的诉讼权益;有助于法院司法任务简单化、提高工作效率。区际民事案件移送可以作为区际民商事案件管辖权协调机制中的一种方法。我们可以借鉴美国的立法与实践,建立符合我国实际情况的区际民事案件移送制度。
2007年02期 v.7 20-40页 [查看摘要][在线阅读][下载 839K] [阅读次数：0 ] |[引用频次：5 ] |[网刊下载次数：0 ] |[下载次数：245 ] - 贺晓翊;
本文在简要阐述英国承认与执行外国法院判决制度的基础上,针对我国现行制度的不足与缺陷,梳理出英国承认与执行外国法院判决制度对我国的启示与借鉴,认为可以在总体立法模式方面选择国际公约—互惠原则的立法—国内立法的模式;详细阐述了在承认与执行外国法院判决的具体条件方面的可资借鉴之处,例如我国可以采取"专属管辖排除方式"确立外国法院判决应当具有合格的管辖权作为首要满足性条件;终局性原则可以细化为具有执行力的确定的判决;欺诈可以确立为排除性条件之一,公共政策作为一种"司法策略"的排除性条件应当慎用,自然正义的排除性条件可以借鉴为程序公正的具体条件,等等;在执行程序方面我国可以采取登记方式或简易程序,等等;在立法政策方面我国可以借鉴英国限制当事人适用抗辩的立法政策以及创造性地适用互惠原则,降低外国法院判决在我国的执行门槛。
2007年02期 v.7 41-67页 [查看摘要][在线阅读][下载 1084K] [阅读次数：0 ] |[引用频次：36 ] |[网刊下载次数：0 ] |[下载次数：1403 ] - 葛成书;刘建红;万晓庚;
由于世界各法域关于诉讼时效的规定各异,加之各法域在一定条件下无不承认外法域法在本法域内的域外效力,因此在涉外民商事纠纷中就必然会产生适用何法域诉讼时效规定的冲突。导致诉讼时效冲突产生的原因主要是各法域对诉讼时效的识别不一以及冲突规范不同。要解决诉讼时效冲突,应从统一诉讼时效的识别、诉讼时效冲突规范以及国际统一诉讼时效实体规则三种办法入手。文章最后对我国在解决诉讼时效冲突问题上应选取的态度提出了建议。
2007年02期 v.7 68-84页 [查看摘要][在线阅读][下载 688K] [阅读次数：0 ] |[引用频次：6 ] |[网刊下载次数：0 ] |[下载次数：686 ] - 乔仕彤;何其生;
本文分析了微软最终用户许可协议中仲裁条款的效力,认为该仲裁条款因不符合公平性和显著性的要求而无效,并归纳出该类以消费者为相对方的电子格式合同中仲裁条款成立并发生效力所应具备的一般条件:(1)消费者应该有机会审阅合同的实质性内容,并能够以一定方式对合同条款表示同意或不同意;(2)格式条款的提供者以适当方式提请相对人注意该仲裁条款的内容,适当方式一般表现为赋予仲裁条款以显著性;(3)该仲裁条款不能明显不公平。
2007年02期 v.7 85-95页 [查看摘要][在线阅读][下载 452K] [阅读次数：0 ] |[引用频次：14 ] |[网刊下载次数：0 ] |[下载次数：1135 ] - 林灵;
针对WTO体制下的特殊与差别待遇条款执行力普遍欠缺的问题,多哈回合相关谈判致力于使其"更精确、有效和可操作"。从国际法视角而言,多哈相关谈判是一次"国际软法的硬化"过程。依据国际法中软法的硬化标准审视谈判焦点问题可以看出,WTO体制下的特殊和差别待遇条款无疑具有"义务"之特征,所欠缺的是"准确"和"授权"二者。"准确"标准的实现需要对于特殊与差别待遇权利主体进行明确界定,而"授权"第三方的存在则要求完善相关条款的监督机制。作为发展中大国和WTO新成员,中国在条款议题上同样有着自身的特殊利益,应当重视日趋明显的分类趋势和以更积极姿态参与相关谈判。
2007年02期 v.7 96-114页 [查看摘要][在线阅读][下载 771K] [阅读次数：0 ] |[引用频次：26 ] |[网刊下载次数：0 ] |[下载次数：668 ] - 陈彬;
控制污染转移和领土的无害使用是国家环境权的重要组成部分。为了维护环境安全,一国有权控制污染转移。随着经济全球化发展,各国在实行外资准入过程中逐渐产生了污染转移问题,尤其是发展中国家深受其害。从实践看,外资准入过程中产生的污染转移主要有两种具体形态,即污染产业设立和出资方式中的技术、设备污染转移。我国对这两种污染转移形式尽管在立法上已经有所规定,但是现行法律制度对此问题的调整仍然存在较大缺失。为了有效控制污染转移问题的恶化,我国应该完成对《环境保护法》宗旨性条款的修改,完善相关配套的法律制度,严格三资企业审批制度,强化环境责任的约束力和环境污染损害的救济制度。
2007年02期 v.7 115-143页 [查看摘要][在线阅读][下载 1219K] [阅读次数：0 ] |[引用频次：15 ] |[网刊下载次数：0 ] |[下载次数：488 ] - 张辉;
在欧共体条约中没有关于人权的规定,这导致在发生欧共体机构行为侵犯人权时没有法律可以救济的情况,并引发成员国法院拒绝适用欧共体法、否定欧共体法优先性,欧共体法面临重大危机。为此,欧洲法院通过判例的形式对欧共体法的缺漏进行弥补,发展了欧共体的人权保护规则。其后,欧共体的政治机构也开始从立法方面来挽救危机,这个问题的最终解决将有待于《欧盟宪法条约》的生效。
2007年02期 v.7 144-154页 [查看摘要][在线阅读][下载 438K] [阅读次数：1 ] |[引用频次：5 ] |[网刊下载次数：0 ] |[下载次数：394 ]
- 张湘兰;张丽娜;
海上恐怖主义是具有政治目的的海上恐怖组织或海上恐怖分子以暴力手段,从事危害海洋安全,危害船舶以及船上财产和人身安全,危害港口设施安全的恐怖活动。"9·11"事件后,由于美国在全球构筑反恐体系,恐怖组织在陆地上的生存空间和活动范围已被大大压缩,不设防的海洋开始成为恐怖活动组织的攻击目标。为此美国积极进行海运反恐立法,国际海事组织、世界海关组织、国际劳工组织等国际组织针对海运反恐的特殊性也制定了一系列的海运反恐国际条约。这些国内立法和国际条约基本上反映了国际海运反恐的立法趋势。我国是海运强国,也是贸易大国,海运反恐势在必行。但我国的海运反恐立法现状不容乐观,立法缺陷十分明显,为此,我国应积极进行国际合作,提高海运反恐的立法层次,重构海运反恐的立法格局。
2007年02期 v.7 155-172页 [查看摘要][在线阅读][下载 739K] [阅读次数：0 ] |[引用频次：16 ] |[网刊下载次数：0 ] |[下载次数：748 ] - 闻银玲;
随着集装箱运输方式的普及和多式联运的兴起,港口经营人责任限制问题显现出来。从世界范围内看,港口经营人责任限制制度的基本模式有三种,但受历史和现实条件的制约,存在一些问题,而我国目前存在的问题则更加突出。尽管港口经营人的责任限制制度面临一些困境,但其符合该领域的法律制度所追求的经济安全与效率的法律价值取向,具有合理性。港口经营人责任限制制度的完善是世界范围内面临的难题,要从国内和国际层面来考虑,不仅需要完善国内立法,同时需要国际协调与统一。
2007年02期 v.7 173-192页 [查看摘要][在线阅读][下载 820K] [阅读次数：0 ] |[引用频次：21 ] |[网刊下载次数：0 ] |[下载次数：507 ] - 朱强;
船舶污染侵权法确立了以强制责任保险制度保障实施的严格责任体制,发挥了行为遏制功能,符合法经济学原理。然而,它所确立的责任专属、责任限制以及赔偿基金的财务结构,在一定程度上阻碍了该功能的发挥,有待进一步改善。总之,船舶污染侵权法并不能单独担负预防污染事故发生的使命,而应与政府管制措施相互结合。
2007年02期 v.7 193-213页 [查看摘要][在线阅读][下载 910K] [阅读次数：0 ] |[引用频次：0 ] |[网刊下载次数：0 ] |[下载次数：177 ]